一、背 景

長久以來，香港稅制一直遵循屬地原則，非源自香港的收入無需在港征稅。在香港現(xiàn)有的稅制下，跨國公司可以在香港設(shè)立完全沒有經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的空殼公司，而將被動(dòng)所得實(shí)現(xiàn)在該公司享受免稅，由于所得由香港公司實(shí)現(xiàn)在香港，其它國家無法對其征稅，可能會(huì)造成雙重不征稅的風(fēng)險(xiǎn)?；诖耍?021年10月5日，歐盟宣布香港再度進(jìn)入“不合作稅務(wù)管轄區(qū)名單”的觀察名單（簡稱“灰名單”）。

為回應(yīng)歐盟，香港政府決定修訂稅務(wù)條例以優(yōu)化香港對于被動(dòng)離岸收入的豁免征稅機(jī)制，優(yōu)化后的“被動(dòng)離岸收入豁免”制度（ 簡稱“FSIE” 制度，即：Foreign Source Income Exemption）將于2023年1月1日正式生效。企業(yè)若不符合修訂后的“FSIE” 制度，其取得的離岸被動(dòng)收入將被視為源自香港地區(qū)的收入，須繳納利得稅。

二、FSIE制度介紹

FSIE制度可概括為：一位納稅主體；四種收入類型；兩個(gè)判斷原則；三項(xiàng)豁免標(biāo)準(zhǔn)。

01一位納稅主體

只要是跨國公司（MNE Group）在香港的成員企業(yè)，無論收入多少或資產(chǎn)規(guī)模，所取得的符合條件的離岸消極收入都屬于在FSIE修訂后該企業(yè)源自于香港的所得。

對于跨國公司的定義，F(xiàn)SIE修訂中采用與OECD發(fā)布的全球反稅基侵蝕（the Global Anti-Base Erosion ，GloBE) 規(guī)則中相同的定義，在《應(yīng)對數(shù)字經(jīng)濟(jì)的稅收挑戰(zhàn)——支柱二全球反稅基侵蝕規(guī)則（GloBE）立法模板》（Tax Challenges Arising from the Digitalisation of the Economy – Global Anti-Base Erosion Model Rules (Pillar Two)）[3] 中，跨國公司是指在母國以外的轄區(qū)內(nèi)至少有一家成員實(shí)體或常設(shè)機(jī)構(gòu)的組織。依據(jù)該定義，除香港以外管轄區(qū)域的公司在香港投資控股設(shè)立香港企業(yè)均被認(rèn)為屬于跨國公司。

因此，香港無境外實(shí)體的本地公司、本地集團(tuán)均不受FSIE修訂的影響；另外，香港金融機(jī)構(gòu)的海外利息收入依據(jù)現(xiàn)有香港稅法的規(guī)定已經(jīng)屬于利得稅范疇，因此FSIE修訂也不會(huì)增加其負(fù)擔(dān)。

02四種收入類型

在優(yōu)化后的離岸收入豁免征稅機(jī)制下，包括四類被動(dòng)收入：

（1）利息；

（2）知識產(chǎn)權(quán)收入；

（3）股息；

（4）處置股份或股權(quán)權(quán)益的收益（“處置收益”）。

03兩個(gè)判定原則

分別是“經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)原則”和“關(guān)聯(lián)度原則”）。其中，知識產(chǎn)權(quán)收入適用“關(guān)聯(lián)度”標(biāo)準(zhǔn)；其他被動(dòng)收入（利息、股息與處置收益）適用“經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)原則”。

經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)原則：適用于利息、股息與處置收益，納稅人為符合經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)活動(dòng)要求，須通過“足夠水平測試”（Adequacy test），即納稅人須就相關(guān)活動(dòng), i)在香港地區(qū)聘用足夠數(shù)量的合資格雇員及 ii)在香港地區(qū)產(chǎn)生足夠數(shù)額的運(yùn)營開支。是否通過“足夠水平測試”應(yīng)根據(jù)個(gè)案具體情況進(jìn)行綜合考量，法規(guī)將不會(huì)就數(shù)量或數(shù)額的最低門檻進(jìn)行規(guī)定。

關(guān)聯(lián)度原則：關(guān)聯(lián)度原則旨在確保離岸知識產(chǎn)權(quán)適用優(yōu)惠的收入與取得該收入相關(guān)的支出存在直接關(guān)聯(lián)。只有源自合資格知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)的收入，才符合資格按關(guān)聯(lián)比例享有稅務(wù)優(yōu)惠待遇。關(guān)聯(lián)比例是指合資格開支在納稅人開發(fā)相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)所產(chǎn)生的整體開支中所產(chǎn)比例。

04三項(xiàng)豁免標(biāo)準(zhǔn)

三、單方面稅收抵免

當(dāng)FSIE修訂實(shí)施時(shí)，可能會(huì)存在納稅人不符合離岸消極收入豁免的條件，需要就離岸消極收入在香港繳納利得稅，但同時(shí)該納稅人在收入來源國因該國未與香港簽署避免雙重征稅的協(xié)定，已經(jīng)就該消極收入在來源國繳納了所得稅，此時(shí)可采用FTC的工具避免雙重征稅。

四、合規(guī)要求

稅務(wù)局將會(huì)就修訂后的FSIE發(fā)布行政指引，就FSIE涉及的具體問題，如經(jīng)濟(jì)實(shí)際條件的具體指標(biāo)、聯(lián)結(jié)度的要求等進(jìn)行詳細(xì)的指引。

納稅人在收到根據(jù)修訂后的FSIE被認(rèn)定為來源于香港的離岸消極所得的當(dāng)年，在利得申報(bào)表中申報(bào)該收入；如無需填報(bào)利得申報(bào)表的，應(yīng)當(dāng)通知稅務(wù)局。填報(bào)或通知的同時(shí)，納稅人應(yīng)當(dāng)按照要求提供該離岸消極收入的相關(guān)資料，供稅務(wù)局進(jìn)行評判。

五、小安解讀

新的離岸收入豁免征稅機(jī)制制定了經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求，以防止空殼公司可能濫用香港的稅務(wù)安排，以實(shí)現(xiàn)就外地被動(dòng)收入的雙重不征稅情況。

根據(jù)新機(jī)制，跨國企業(yè)實(shí)體如欲就外地利息、股息和處置收益申請稅務(wù)豁免，須符合經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求，即在香港聘用足夠數(shù)目的合資格雇員和招致足夠的營運(yùn)開支。屬純股權(quán)持有公司的跨國企業(yè)實(shí)體所須符合的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求可獲放寬，只包括持有和管理股權(quán)參與，以及遵從香港公司法的存檔規(guī)定。

至于外地知識產(chǎn)權(quán)收入，納稅人須遵從經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織就知識產(chǎn)權(quán)所設(shè)的稅務(wù)優(yōu)惠機(jī)制所公布的關(guān)聯(lián)規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定，稅務(wù)豁免將與歸屬于合資格知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)的合資格研究及開發(fā)（研發(fā)）開支密切相關(guān)（純粹那種在香港設(shè)立公司，將注冊商標(biāo)法定所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給香港公司，由香港公司收取特許權(quán)使用費(fèi)的模式會(huì)受到挑戰(zhàn)）。

同時(shí)，香港稅務(wù)局也提出了，這次調(diào)整只涉及四類離岸被動(dòng)性收入，而離岸主動(dòng)收入不在范圍內(nèi)（比如，部分國內(nèi)企業(yè)在香港設(shè)立的離岸貿(mào)易公司，向香港稅務(wù)局申請離岸收入的所得稅豁免，這種類型不在本次調(diào)整范圍內(nèi)）。

 雖然實(shí)地經(jīng)營原則上不會(huì)直接導(dǎo)致企業(yè)無法享受離岸豁免，但在實(shí)操中，在香港擁有辦公室和人員會(huì)很大程度的影響離岸豁免地位的認(rèn)定，降低離岸問卷通過的概率。由于主動(dòng)收入不受新規(guī)則的影響，但新規(guī)則下的優(yōu)惠條件可能反而影響主動(dòng)收入的離岸豁免地位，我們建議企業(yè)主考慮將貿(mào)易和持股職能的公司進(jìn)行拆分，防止因收入類型的混合增加離岸豁免申請的難度。