上篇文章中，我們簡要介紹了香港公司清盤的三種路徑。在公司已經(jīng)無償債能力而選擇清盤的情況下，我們在本篇文章中將繼續(xù)探討清盤過程中各方可能產(chǎn)生的責任，以及對清盤前公司交易的處理。

作者：姚平平 徐振梁 崔灝

一、股東的責任

一般來說，股東只就其認購股份的出資承擔責任，而如果公司無償債能力進而清盤，股東層面并不負有任何法律責任。但仍需注意可能存在的例外情況，例如：

第一，穿透公司法人人格向股東追索。如某人在已有債務的情況下，通過將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給新設立公司的方法逃避該既有債務，法院可能判令要求穿透公司面紗。而在實踐中該法律原則因要求嚴格，很少能夠被使用。

第二，股東參與到公司有欺詐目的的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移當中，或作為不正當?shù)膮f(xié)助者、不正當?shù)氖帐茇敭a(chǎn)者，或者參與策劃該欺詐行為等。

二、董事和公司管理人員的責任

在清盤開始后，董事實際上失去了管理公司的權力，但是由于董事的地位，其需要在以下兩種情形下承擔責任：一是如果他違反了原本就對公司負有的義務，清盤人代表公司能夠向董事進行追責；二是在清盤前和清盤過程中，董事均負有特定的責任。

一方面，董事負有一般的對公司的信義義務，包括為公司利益行使權利，為公司避免利益沖突等，以及其他法定義務，比如董事必須采取一切合理步驟確保公司備存及保留會計記錄至少7年（如有），以及必須確保公司按時提交財務報表等。如這些行為已經(jīng)發(fā)生，董事可能需要承擔責任。

另一方面，雖然法律上已經(jīng)對公司事務無任何權力，但是董事需要向清盤人交出公司賬冊、印章，按要求向清盤人說明公司各項情況，并提交一份公司資產(chǎn)負債狀況表，出席債權人會議，以及在清盤期間配合清盤人工作。

與此同時，在清盤前及開始后，法律還規(guī)定了公司管理人員禁止的行為，以及某些應承擔的義務，大致分為三類：

a) 第一類，有關于公司財務狀況和資產(chǎn) ，包括向債權人作出虛假聲明，存在故意欺瞞債權人的行為，包括隱匿或轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，未能向清盤人轉(zhuǎn)交公司的資產(chǎn)等；

b) 第二類，有關于公司賬冊真實性 ，包括損毀或篡改公司賬冊報表等，尤其是意圖欺瞞的情況下，該范圍涵蓋清盤開始之前；

c) 第三類，有關于妥為保存公司賬冊，包括公司管理人員應妥善備存至少清盤開始前兩年的會計記錄等。

以上事項均有可能招致針對公司董事或管理人員的個人刑事責任。

值得提醒的是，如董事行為構(gòu)成《公司（清盤及雜項條文）條例》（“ CWUMPO”）第275條定義的欺詐營商（fraudulent trading），則一經(jīng)法庭指示，需對公司債務承擔無限連帶責任。

三、有可能被質(zhì)疑或撤銷的交易

在清盤程序中，清盤人會仔細審查公司的過往交易安排與經(jīng)營情況。當下列情況出現(xiàn)時，清盤人有權根據(jù)相應的規(guī)則向法庭申請命令，使該等交易撤銷、無效、更改等。

1. 不公平優(yōu)惠（unfair preference）

根據(jù)CWUMPO第266條，如果公司在“有關時間”給予某人士“不公平優(yōu)惠”，清盤人可以向法院申請法院命令，將狀況回復到假若有關公司不曾給予有關不公平優(yōu)惠本會出現(xiàn)的狀況。具體而言，公司所給予的不公平優(yōu)惠可分為如下兩類：

單獨清償 ：公司在特定時間內(nèi)給予某一債權人的單獨清償。該等單獨清償?shù)牡男Ч橇钤撊擞谠摴疽坏┻M入無力償債清盤程序時，其所處狀況，會優(yōu)于假若沒有作出該事情本人本會所處的狀況。如單獨清償?shù)膶ο鬄楣娟P聯(lián)方，則清盤人將審查清盤前2年內(nèi)的交易；如為非關聯(lián)方，則審查時間為清盤前6個月； 遜值交易 ：如公司在清盤開始前5年內(nèi)作出的明顯低價交易，比如通過贈與方式轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，或者明顯不合理的低價處置資產(chǎn)等行為，則相關交易可能被撤銷。

2. 敲詐性的信貸交易（extortionate credit transaction）

根據(jù)CWUMPO第264B條，如公司在清盤前3年內(nèi)曾參與向該公司提供信貸的交易，而該交易是具有敲詐性的，法院可應清盤人的申請作出該交易作廢、更改條款、追回款項等命令。

3. 浮動押記（floating charge）

根據(jù)CWUMPO第267條，公司清盤前12個月內(nèi)（如受益人為有關連的人士，則為2年內(nèi)）就其業(yè)務或財產(chǎn)設立的浮動押記，在267（3）條所述款額總和（即實質(zhì)向公司提供的金錢或服務，并最高計算12%年息）的范圍外無效。

4. 欺詐行為

根據(jù)相關判例，公司具有欺詐性質(zhì)的行為，比如為轉(zhuǎn)移或隱匿財產(chǎn)進行的任何串謀交易等，亦可能被法庭宣布無效，且該等行為不設追溯時限。

結(jié)語

公司進入清算程序后，董事與管理人員的權限將受到法律的限制，公司歷史的交易也將面臨清盤人的審查，以維護清算程序合法公平地進行。我們建議進入經(jīng)營困境的企業(yè)熟悉并遵守這些法律規(guī)則，而非簡單地逃避或者“躺平”，積極配合清算的進行，避免因無知而“引火燒身”。

點擊閱讀

跨境投資中的債務重組——跨境股權質(zhì)押登記問題（香港質(zhì)押登記篇）

跨境投資中的債務重組——跨境股權質(zhì)押登記問題（BVI質(zhì)押登記篇）

跨境投資中的債務重組——跨境股權質(zhì)押登記問題（開曼質(zhì)押登記篇）

跨境投資中的債務重組——香港上市公司股票質(zhì)押

跨境投資中的債務重組——開曼公司的清盤

跨境投資中的債務重組——香港公司清盤（上）

作者簡介

姚平平 律師

香港辦公室 合伙人

業(yè)務領域：私募股權和投資基金, 香港和境外資本市場, 跨境投資并購

徐振梁 律師

香港辦公室

非權益合伙人

業(yè)務領域：私募股權和投資基金, 跨境投資并購, 香港和境外資本市場

崔灝 律師

香港辦公室 私募基金與資管部

作者往期文章推薦

《跨境投資中的債務重組——香港公司清盤（上）》

《跨境投資中的債務重組——開曼公司的清盤》

《跨境投資中的債務重組——跨境股權質(zhì)押登記問題（開曼質(zhì)押登記篇）》

《跨境投資中的債務重組——跨境股權質(zhì)押登記問題（BVI質(zhì)押登記篇）》

《跨境投資中的債務重組——跨境股權質(zhì)押登記問題（香港質(zhì)押登記篇）》

《從美元基金視角看SPAC——香港SPAC發(fā)起人的持牌要求》

《 從美元基金視角看SPAC——SPAC發(fā)起人的“Carried Interest” 》

《 從美元基金視角看SPAC——GP投資能力的證券化 》

《 從美元基金視角看SPAC——如何從上市并購基金角度解讀SPAC 》

《 香港在岸基金常見問題問答（下） 》

《 香港在岸基金常見問題問答（上） 》

《香港證監(jiān)會發(fā)布OFC制度咨詢總結(jié)，三大優(yōu)化即將出臺》

《 香港有限合伙基金條例三讀通過，私募基金落戶香港或?qū)⒊蔀橼厔?》

《香港PE基金牌照合規(guī)的奇幻漂流記 —— 香港PE基金行業(yè)關于“證券”定義的爭論始終》

《 美元基金系列 | 香港證監(jiān)會出臺額外保障措施監(jiān)管復雜產(chǎn)品銷售 》

《 開曼PE基金登記細則火速出臺，PE基金和對沖基金不再是平行宇宙 》

《 香港證監(jiān)會發(fā)布新通函，PE基金在香港持牌將逐漸成為趨勢 》

《 開曼私募基金法正式出臺 》

特別聲明：

以上所刊登的文章僅代表作者本人觀點，不代表北京市中倫律師事務所或其律師出具的任何形式之法律意見或建議。

如需轉(zhuǎn)載或引用該等文章的任何內(nèi)容，請私信溝通授權事宜，并于轉(zhuǎn)載時在文章開頭處注明來源于公眾號“中倫視界”及作者姓名。未經(jīng)本所書面授權，不得轉(zhuǎn)載或使用該等文章中的任何內(nèi)容，含圖片、影像等視聽資料。如您有意就相關議題進一步交流或探討，歡迎與本所聯(lián)系。