企業(yè)出現(xiàn)債務(wù)危機，可能最終不得不走向破產(chǎn)清算的結(jié)局。香港公司清盤方式可分為兩大類：由法院強制清盤與自愿清盤，而自愿清盤又可以分為股東自愿清盤與債權(quán)人自愿清盤兩種。各路徑均能令香港公司清盤，并在徹底厘清與處理資產(chǎn)及債務(wù)情況下宣告公司解散。

作者：姚平平 張珉 楊曉怡

企業(yè)出現(xiàn)債務(wù)危機后，可能最終不得不走向破產(chǎn)清算的結(jié)局。通常而言，處于債務(wù)危機中的企業(yè)已存在無償債能力（insolvent）的情況，不能藉由公司自行注銷的程序完成注銷公司；否則，未經(jīng)清盤程序注銷的公司有可能仍被債權(quán)人申請恢復，并繼續(xù)追索債務(wù)，屆時會給公司股東或董事帶來不必要的麻煩。相應(yīng)地，雖然清盤后解散的公司在法律上仍有可能被恢復，但僅限于清盤過程中遺漏重大債權(quán)或資產(chǎn)的情況等，通常不會出現(xiàn)這種情況。

根據(jù)《公司（清盤及雜項條文）條例》（香港條例第32章）第169條，香港公司清盤方式可分為兩大類：第一類是由法院強制清盤；第二類是自愿清盤，而自愿清盤又可以分為股東自愿清盤與債權(quán)人自愿清盤兩種。各路徑均能令香港公司清盤，并在徹底厘清與處理資產(chǎn)及債務(wù)情況下宣告公司解散。本文為上篇，將簡要介紹香港公司清盤的程序。

一、股東自愿清盤

股東自愿清盤是指公司可以自行由股東會進行特別決議，或董事會層面作出決議，宣布公司進行清盤，并委任清盤人進行清盤程序。根據(jù)《公司（清盤及雜項條文）條例》（香港條例第32章）第228條、229條和233條的要求，董事需要在清盤決議前的5個星期內(nèi)發(fā)出一份《有償債能力證明書》，說明董事已經(jīng)詳細地調(diào)查過公司事務(wù)，并認為在未來12個月內(nèi)能夠還清各項債務(wù)。

清盤決議作出后，公司應(yīng)在15天內(nèi)通過刊憲的方式，公告其已做出的決議。清盤人在獲委任15天內(nèi)向公司注冊處通報其委任，并在15天內(nèi)通過刊憲公告其委任。

法律上，如果是股東自愿清盤的程序中發(fā)現(xiàn)公司并不能夠償還債務(wù)，則債權(quán)人有權(quán)將該程序轉(zhuǎn)為債權(quán)人自動清盤。而在公司已經(jīng)確定無償債能力的情況下，董事出具《有償債能力證明書》的風險很高并可能會面臨刑事責任。因此，如果事實上公司已經(jīng)確定無償債能力，則不應(yīng)將股東自動清盤作為可行的選項之一。

二、債權(quán)人自愿清盤

債權(quán)人自愿清盤的開啟程序也是由股東/公司發(fā)起，但由于公司存在無償債能力的情況，債權(quán)人大會則會主導清盤程序，包括選任清盤人。

債權(quán)人自愿清盤的簡要流程如下：

公司召開股東會通過自動清盤的特別決議。 公司需要在14天內(nèi)舉行債權(quán)人會議，而債權(quán)人會議應(yīng)給予債權(quán)人不少于7天的通知期。該債權(quán)人會議通知需要于政府憲報刊憲，并刊登于中英文報紙至少各一份。 公司董事需要在債權(quán)人會議召開之前，就公司情況作出完整的聲明，并編制債權(quán)人名單及預計申索金額等。 一名公司董事需要主持債權(quán)人會議，在會議上，債權(quán)人可以指定及委派清盤人。此時，即使公司股東有權(quán)指派清盤人，但最終仍會以債權(quán)人的決定為準。 同時，債權(quán)人可以在會議上或會議后，決定成立一個審查委員會代表債權(quán)人的利益，以監(jiān)督清盤人和整個清盤程序。 清盤人會在接受任命后，正式接管公司賬冊、資產(chǎn)，并在支付清盤程序成本后，將公司資產(chǎn)根據(jù)債權(quán)人債權(quán)比例進行分配。

值得注意，即使啟動了債權(quán)人自愿清盤程序，法律上并不禁止任何人向法庭提出清盤呈請。在債權(quán)人申請強制清盤的情況下，法庭最重要的考量因素就是債權(quán)人持有債權(quán)的份額，并在公平原則下衡量債權(quán)人的取態(tài)，并且考慮是否有需要在法庭監(jiān)督下進行調(diào)查工作，比如清盤人應(yīng)就公司董事可能違反義務(wù)等行為進行調(diào)查。

三、法院強制清盤

大多數(shù)債權(quán)人都可以通過呈請向法庭申請強制清盤命令，比如定額債權(quán)的債權(quán)人，判決債權(quán)人、或有的/未來債權(quán)的債權(quán)人等等。

法院強制清盤簡要流程如下：

首先，債權(quán)人向公司發(fā)出法定要求償債書。（雖然法律上這一步可以省略，但為厘清債務(wù)，實際上多數(shù)債權(quán)人會選擇發(fā)出，尤其是公司不反對的情況下） 第二，若在21天內(nèi)未能清楚，債權(quán)人則向高等法院提交呈請書；并將副本提交給破產(chǎn)管理署署長。 第三，呈請公告須在聆訊前7天進行刊憲，并在中英文報紙刊登至少各一次。 第四，法庭聆訊。在債權(quán)人債務(wù)未被有效質(zhì)疑的情況下，法庭一般會認為債權(quán)人有權(quán)利獲得清盤令。針對債權(quán)人呈請，法庭在頒布命令時會主要考量各債權(quán)人的取態(tài)及各自的債權(quán)份額。比如，主要債務(wù)的債權(quán)人并不希望強制清盤，而希望自愿清盤，則法庭有可能結(jié)合具體情況進行綜合考量。

頒布清盤令后，公司一切權(quán)力交予清盤人。一般來說，在清盤令后，由破產(chǎn)管理署署長代行清盤權(quán)力。隨后，破產(chǎn)管理署署長會協(xié)助召集所有債權(quán)人和相關(guān)人士進行會議，其中，債權(quán)人可以根據(jù)自己申報債權(quán)占比投票指派及選任正式的清盤人。

結(jié)語

面對陷入困境的企業(yè)，有人期待起死回生，有人徹底“躺平”，還有人在暗處虎視眈眈，等待企業(yè)倒下時分得一杯羹。作為律師，我們建議客戶結(jié)合自身在公司清算過程中的角色，了解相關(guān)法律規(guī)則，維護自身的合法權(quán)益，作出符合商業(yè)利益的決策。下篇中，我們將簡要介紹香港公司清盤過程中各方應(yīng)避免的責任，以及可能因清盤而撤銷的交易。敬請期待。

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作者簡介

姚平平 律師

香港辦公室 合伙人

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：私募股權(quán)和投資基金, 香港和境外資本市場, 跨境投資并購

張珉 律師

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楊曉怡 律師

深圳辦公室 私募基金與資管部

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